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傾倒危險廢物未直接接觸環(huán)境，是否構成污染環(huán)境罪?

最高人民法院于2022年3月1日公布了《人民法院依法審理固體廢物污染環(huán)境典型案例》，其中案例三為「山西某生化藥業(yè)有限公司、田某坡等非法處置過期藥品污染環(huán)境案」。我讀完這個案例， 不禁產生了一個疑問：「本案被告人的污染環(huán)境罪是否成立？」這個案件的案情非常簡單。我先給大家簡單介紹一下。以下灰色字體摘自最高人民法院于2022年3月1日公布的《人民法院依法審理固體廢物污染環(huán)境典型案例》，黑色字體為我的解讀或者補充的信息。山西某生化藥業(yè)有限公司具有山西省藥品監(jiān)督管理局授予的藥品經營許可證，經營范圍為中藥材、中藥飲片、中成藥、化學藥制劑、抗生素等。

2019年7月，該公司經營的諾氟沙星膠囊、銀黃顆粒等十余種藥品過期。根據案發(fā)當時施行的《國家危險廢物名錄（2016）》，過期藥品為HW03廢藥物、 藥品類，需要按照危險廢物進行處置。作為實際控制人的田某坡明知過期藥品需做無害化處理，仍決定將該批過期藥品私自傾倒、處置，并于2019年7月3日讓公司工作人員閆某德和呂某分別駕車將該批過期藥品拉運至太原市小店區(qū)傾倒處置。經鑒定，涉案藥品總凈重3217.672千克。 從以上描述中可以看出，該案的犯罪主體包括單位和自然人兩類。田某坡是山西某生化藥業(yè)有限公司的實際控制人，閆某德和呂某為該公司的工作人員。這些自然人合作實施非法處置、傾倒危險廢物行為的最終受益人是山西某生化藥業(yè)有限公司，即該公司不必支付高昂的危險廢物處置費用。

實際控制人田某「明知」的情節(jié)說明其具有犯罪的主觀故意，滿足犯罪構成的主觀要件。

傾倒危險廢物的凈重為3217.672千克，剛剛超過《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋（以下簡稱「2016年司法解釋」）》，非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的門檻。以上案情都沒有什么問題。但是基本案情里有一句話讓我產生了疑問。2020年3月20日，當地環(huán)保部門出具材料稱，傾倒現場的過期藥品包裝未破損，尚未直接接觸土地或者其他資源。也就是說，本案中被非法傾倒的危險廢物尚未接觸到環(huán)境介質，沒有造成環(huán)境污染的結果。這個案件最終的裁判結果是單位和自然人的行為均構成污染環(huán)境罪。山西省太原市小店區(qū)人民法院一審認為，被告單位山西某生化藥業(yè)有限公司違反國家規(guī)定，非法傾倒、處置危險廢物三噸以上，嚴重污染環(huán)境；被告人田某坡作為被告單位直接負責的主管人員，決定并安排公司人員非法處置危險廢物；被告人閆某德、呂某作為被告單位其他直接責任人員具體實施了處置危險廢物的行為，均構成污染環(huán)境罪。分別判處被告單位罰金五萬元；被告人田某坡有期徒刑十個月，并處罰金五千元；被告人閆某德、呂某有期徒刑六個月，并處罰金三千元。山西省太原市中級人民法院二審裁定駁回上訴，維持原判。乍一看，本案似乎可以用自《2013年司法解釋》以來深入人心的污染環(huán)境罪已從“結果犯“轉變?yōu)椤靶袨榉浮奔右越忉專�但這只是用「結果」解釋「原因」，法理上邏輯并不自洽，與“嚴重污染環(huán)境”的語義產生矛盾�！�2013年司法解釋》（《2016年司法解釋》相同）第一條第三項將《刑法》第338條中的「嚴重污染環(huán)境」解釋為18種情形。其中第3種情形為「非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的」。

那么這種略微擴大化的解釋，除了應對嚴峻的環(huán)境污染這樣的現實意義之外，如何從法理上理解呢？

張明楷教授在《污染環(huán)境罪的概念與法益》（《民主與法制》周刊2022年第4期）中對“嚴重污染環(huán)境”解釋如下：刑法第338條中“嚴重污染環(huán)境”的表述，既包括行為給環(huán)境本身造成嚴重污染，也包括行為因為污染環(huán)境而給人的生命、身體、健康造成嚴重危險以及實害的情形。一方面，即使沒有直接對人的生命、身體、健康造成嚴重危險或者實害，但只要給環(huán)境本身造成了嚴重的污染，當然可謂嚴重污染環(huán)境。另一方面，雖然對環(huán)境本身的污染似乎不嚴重，但如果由于該污染對人的生命、身體、健康等產生了嚴重危險或者對人們的生活產生了嚴重影響時，也可以認定為“嚴重污染環(huán)境”。這個解釋暫時讓我逃離了行為犯與結果犯、危險犯與實害犯的窠臼。綜合《刑法》第338條和司法解釋，污染環(huán)境罪所保護的法益包括生態(tài)環(huán)境法益和人類的法益，但我認為，最終保護的核心法益是人類中心法益。（我相信有些朋友是不同意「最終保護的核心法益是人類中心法益」這一觀點的。然而，如果我們推至極端，假設因為概率問題，地球上從來就沒有誕生人類或者其他類人類的高智慧生物，生態(tài)環(huán)境法益也沒有存在的意義了。天地不仁，視萬物為芻狗，自然界靠天道統(tǒng)治就好了，沒法律什么事兒。）《刑法》第338條及其司法解釋所保護的人類中心法益，可以為特定的人的生命權和健康權，也可以為不特定的人或者人類作為整個群體從自然環(huán)境中獲益的權利。這種權利不僅包括獲得現實利益的權利，也包括獲得潛在的、可能的或者在未來才有可能會兌現的利益，比如保護生物多樣性產生的利益，其中有一部分是人類作為整個群體在未來才有可能兌現的利益。本案不屬于張明楷教授所指出的第一種情況，污染行為實施的同時產生了現實污染后果。本案中由于藥品有包裝包裹，過期藥品并沒有泄露到環(huán)境中，因此，污染后果并沒有隨著傾倒行為同時發(fā)生。

本案屬于第二種情況。雖然這些過期藥品有包裝物包裹和保護，沒有泄漏到環(huán)境當中，沒有造成現實的環(huán)境污染后果，充其量只能說存在視覺或者觀瞻方面的“污染”問題，屬于市容和環(huán)境衛(wèi)生法律法規(guī)規(guī)制的范疇。但是，這些藥品在被傾倒后，處于無人保管的狀態(tài)，有可能被不知情的人拿去繼續(xù)使用，對不特定的人的生命、身體和健康等產生嚴重危險。其次，這些藥品的包裝如果長時間暴露在外界環(huán)境中，包裝極可能會產生破損，造成藥品從破損的包裝中泄漏到環(huán)境中，就會造成現實的污染后果。

因此，本案的犯罪行為無論從生態(tài)學的法益，還是人類中心的法益考慮，均為危險犯，而非行為犯。所以，從這個角度分析，雖然本案中被告人傾倒的過期藥品有包裝物包裹，（暫時）沒有直接接觸環(huán)境，但由于其傾倒行為的結果對生態(tài)學的法益和人類中心的法益均構成危險犯，因此，污染環(huán)境罪之罪名成立。吁，我長出一口氣，我終于想明白了，從我的牛角尖里鉆出來了。

不過，這個案子的槽點還不止這一處。這個案子在最后的典型意義中提到「本案的處理，有助于警示社會公眾依法履行生活垃圾源頭減量和分類投放法定義務，推動建立暢通的失效藥品回收渠道，減少亂扔、亂倒、亂焚過期藥品行為，引導全民參與、人人動手開展生活垃圾分類處置�！钩珜У囊饬x是光明正確的。但我們需要明確的是，首先，一個藥品經營單位和一個普通公民所要履行的廢藥品分類收集、處置的法定義務是不盡相同的，這二者不能混為一談。其次，我們需要面對這樣一個現實：目前中國的生活垃圾收集系統(tǒng)還遠遠無法做到對藥品這類危險廢物進行分類收集的能力。不要說在其他城市，我在北京生活，印象中沒有見過專門收集過期藥品的垃圾桶，只能放到「有害垃圾」的垃圾桶，但天知道最后收集的時候是否會分類收集。

也正因為如此，《國家危險廢物名錄（2016）》和《國家危險廢物名錄（2021）》在危險廢物豁免清單中對居民生活中產生的廢藥品都給予了有條件的豁免。

所以，這個案子對社會大眾的警示意義在目前生活垃圾收集現狀下，非常有限，容易給人一種「嚇唬小孩」的感覺，失去了嚴肅性。當然，我贊同加強對過期藥品、廢藥品的分類收集和管理，不論是出于對人健康的保護，還是對環(huán)境的保護，都是極其有意義的。但是，只警示大家沒用，政府需要建立暢通的失效藥品回收渠道，讓這件事變得便捷、便宜、甚至產生利益回報，這才能真正解決問題。好，今天就談到這里吧。以下是本文有關的法律條文，供參考。最高院公開的本案全文見文末。

《刑法》（十一修正）第三百三十八條　【污染環(huán)境罪】違反國家規(guī)定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質或者其他有害物質，嚴重污染環(huán)境的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處七年以上有期徒刑，并處罰金：（一）在飲用水水源保護區(qū)、自然保護地核心保護區(qū)等依法確定的重點保護區(qū)域排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質，情節(jié)特別嚴重的；

（二）向國家確定的重要江河、湖泊水域排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質，情節(jié)特別嚴重的；（三）致使大量永久基本農田基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；（四）致使多人重傷、嚴重疾病，或者致人嚴重殘疾、死亡的。有前款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰�！蹲罡呷嗣穹ㄔ� 最高人民檢察院關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》（2016）自2017年1月1日起施行為依法懲治有關環(huán)境污染犯罪，根據《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》的有關規(guī)定，現就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：第一條 實施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為“嚴重污染環(huán)境”：（一）在飲用水水源一級保護區(qū)、自然保護區(qū)核心區(qū)排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質的；（二）非法排放、傾倒、處置危險廢物三噸以上的；（三）排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物，超過國家或者地方污染物排放標準三倍以上的；（四）排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物，超過國家或者地方污染物排放標準十倍以上的；（五）通過暗管、滲井、滲坑、裂隙、溶洞、灌注等逃避監(jiān)管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質的；（六）二年內曾因違反國家規(guī)定，排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質受過兩次以上行政處罰，又實施前列行為的；（七）重點排污單位篡改、偽造自動監(jiān)測數據或者干擾自動監(jiān)測設施，排放化學需氧量、氨氮、二氧化硫、氮氧化物等污染物的；（八）違法減少防治污染設施運行支出一百萬元以上的；（九）違法所得或者致使公私財產損失三十萬元以上的；（十）造成生態(tài)環(huán)境嚴重損害的；（十一）致使鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上集中式飲用水水源取水中斷十二小時以上的；（十二）致使基本農田、防護林地、特種用途林地五畝以上，其他農用地十畝以上，其他土地二十畝以上基本功能喪失或者遭受永久性破壞的；（十三）致使森林或者其他林木死亡五十立方米以上，或者幼樹死亡二千五百株以上的；（十四）致使疏散、轉移群眾五千人以上的；（十五）致使三十人以上中毒的；（十六）致使三人以上輕傷、輕度殘疾或者器官組織損傷導致一般功能障礙的；（十七）致使一人以上重傷、中度殘疾或者器官組織損傷導致嚴重功能障礙的；（十八）其他嚴重污染環(huán)境的情形。